+7 (499) 322-30-47  Москва

+7 (812) 385-59-71  Санкт-Петербург

8 (800) 222-34-18  Остальные регионы

Бесплатная консультация с юристом!

Доверительное управление ценными бумагами

Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения», 2010, N 3

Основной целью бизнеса является извлечение прибыли. Общепризнанная практика сохранения заработанных денежных средств заключается в диверсификации вложений в инструменты, не связанные с основным видом деятельности, такие, как недвижимость и ценные бумаги. Недвижимость характеризуется достаточно высокой степенью надежности, но большим промежутком времени по ее продаже. Ценные бумаги, напротив, отвечают требованиям высокой ликвидности, но вложения в них сопряжены со значительным риском. Мы рассмотрим второе из названных направлений инвестирования денежных средств — ценные бумаги. Как правило, непрофессионалу неудобно самому заниматься управлением портфелем ценных бумаг. В этом случае он прибегает к помощи специалиста — доверяет управление ценными бумагами.

Законодательное регулирование доверительного управления

Доверительным управлением (ДУ) является управление одной стороной от своего имени переданными ей на определенный срок имуществом и правами, принадлежащими другой стороне, в интересах этой стороны или указанных этой стороной третьих лиц.

Законодательные основы доверительного управления имуществом определены в гл. 53 ГК РФ. Объектами ДУ могут быть различные виды имущества и имущественных прав. Деньги исключены из объектов ДУ, за исключением случаев, установленных законом (ст. 1013 ГК РФ) . Ценные бумаги относятся к особому виду имущества, и согласно ст. 1025 ГК РФ ДУ ценными бумагами регулируется законом. До настоящего времени специального закона не принято, поэтому руководствуются ст. 5 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон «О рынке ценных бумаг») и Порядком осуществления деятельности по управлению ценными бумагами (далее — Порядок управления ЦБ).

Управление ценными бумагами тесно связано с управлением деньгами. Как правило, лицо, передающее имущество (учредитель управления), первоначально обращается к управляющему с денежными средствами, чтобы довериться его профессиональному выбору при формировании портфеля ценных бумаг. Поскольку деньги как самостоятельный объект управления имеют ограничения согласно ГК РФ, то применяются специальные нормы. Статья 5 Закона «О рынке ценных бумаг» дает право принимать в ДУ деньги, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги.

Примечание. Возможность передачи денежных средств в доверительное управление для инвестирования в ценные бумаги предоставлена ст. 5 Закона «О рынке ценных бумаг».

Субъекты доверительного управления

Учредитель управления — сторона, в чьей собственности находится имущество (или которая обладает имущественными правами) и которая передает их (имущество и права) в доверительное управление. Учредителями управления может выступать широкий круг физических и юридических лиц. Главное условие — это право собственности на объект доверительного управления.

Доверительный управляющий — сторона, которой передается имущество и которая управляет имуществом в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя. На рынке ценных бумаг доверительным управлением занимаются исключительно юридические лица, имеющие соответствующую лицензию. К профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг не относится ДУ, связанное только с осуществлением прав по ценным бумагам, которое может осуществляться юридическим или физическим лицом без лицензии.

При осуществлении своей деятельности управляющий обязан указывать тот факт, что он действует как управляющий.

Выгодоприобретатель — лицо, указанное учредителем управления, в чьих интересах осуществляется доверительное управление. Доверительный управляющий не может являться выгодоприобретателем.

Объекты доверительного управления ценными бумагами

Согласно ст. 142 ГК РФ под ценной бумагой понимается документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности.

Общераспространенная практика — бездокументарная форма выпуска эмиссионных ценных бумаг. Правомочность такой формы выпуска ценных бумаг закреплена ст. 149 ГК РФ. Исходя из особенностей электронных ценных бумаг, можно говорить в большей степени об управлении правами, которые удостоверены этими ценными бумагами. В этом же ключе звучит и ст. 1013 «Объекты доверительного управления» ГК РФ, поименовавшая в числе объектов управления и ценные бумаги, и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами. В Законе «О рынке ценных бумаг» и Порядке управления ЦБ речь идет в целом о ценных бумагах: под этим подразумеваются и имущественные права по электронным ценным бумагам.

Итак, объектами доверительного управления ценными бумагами могут быть:

  • ценные бумаги, в том числе полученные управляющим в процессе деятельности по управлению ценными бумагами;
  • денежные средства, включая иностранную валюту, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги и (или) для заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.

Кроме ценных бумаг, выпущенных российскими эмитентами, разрешены к доверительному управлению и иностранные ценные бумаги при соблюдении определенных условий.

В рамках осуществления своей деятельности доверительный управляющий имеет право совершать сделки на фондовой бирже. Фондовая биржа обеспечивает обезличенность продавцов и покупателей друг перед другом, что исключает конфликт интересов. Кроме самих ценных бумаг, разрешено осуществлять сделки с фондовыми индексами и другими производными финансовыми инструментами. Внебиржевая торговля разрешена в случае, если исполнение обязательств зависит только от изменения цен на ценные бумаги или от изменения значений фондовых индексов. Интересно, что сделки с фондовыми индексами или другими инструментами срочных сделок (на изменение цены ценных бумаг) — это операции с денежными средствами, как таковые ценные бумаги в них не участвуют.

При доверительном управлении ценными бумагами разрешено размещать средства учредителей управления в чисто банковские инструменты — срочные счета. При этом такого рода размещения вторичны и связаны, как правило, с технологической необходимостью при управлении портфелем ценных бумаг. Финансовые рынки подвержены подъемам и спадам, на них бывают паники, поэтому допущено временное размещение денежных средств в банковские инструменты, которые обеспечивают пусть невысокий, но гарантированный уровень доходности. Управляющий вправе соразмерно срокам договора управления размещать средства учредителей в срочные депозиты. Не разрешено размещать средства с неопределенным сроком возврата или до востребования.

Примечание. При доверительном управлении ценными бумагами не разрешено размещать средства учредителей управления с неопределенным сроком возврата или до востребования.

Договор доверительного управления

В договоре доверительного управления сочетаются, с одной стороны, высокие гарантии сохранности имущества учредителя управления, с другой — большая мера самостоятельности управляющего при осуществлении своей деятельности. Такие особенности договора доверительного управления обеспечиваются, во-первых, обособлением объекта ДУ и от имущества учредителя, и от имущества управляющего. Во-вторых, управляющий действует от собственного имени, указывая при этом (путем проставления на документах отметки «Д.У.») другим контрагентам факт того, что он действует в рамках договора доверительного управления.

Примечание. При совершении сделок с переданным имуществом доверительный управляющий должен делать на документах пометки «Д.У.».

Существенными условия договора ДУ, приведенными в ст. 1016 ГК РФ, являются:

  • состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
  • наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);
  • размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;
  • срок действия договора.

Договор доверительного управления ценными бумагами отличается очень высокой самостоятельностью управляющего, он действует, как если бы это были его ценные бумаги и деньги. Он покупает, продает, закладывает, занимает ценные бумаги, также занимает денежные средства, действуя с имуществом как собственник.

При этом ценные бумаги учитываются на отдельном счете в реестре или счете депо, то есть отделены физически от другого имущества управляющего. Денежные средства также находятся на отдельном банковском счете. Для наличных расчетов открывается отдельная кассовая книга. Речь идет не просто об отдельном учете имущества в балансе управляющего, а о фактическом обособлении средств. На это имущество не может быть наложен арест, оно не может быть обращено в конкурсную массу управляющего.

На ежеквартальной основе или чаще, если это предусмотрено договором, управляющий отчитывается по совершенным сделкам перед учредителем.

Объединение ценных бумаг

При доверительном управлении ценными бумагами присутствует такая практика, как объединение имущества разных учредителей управления. Законодательно эта практика основана на положениях ст. 1025 ГК РФ, где оговорены особенности управления ценными бумагами. Объединение ценных бумаг и денежных средств позволяет резко снизить издержки управления, повысить диверсификацию вложений и уменьшить риски, что в конечном счете приводит к наиболее полному удовлетворению интересов каждого учредителя управления.

Благодаря этому исключительному положению ценных бумаг среди других объектов ДУ в нашей стране получили развитие такие коллективные формы инвестирования, как паевые инвестиционные фонды (ПИФы) и общие фонды банковского управления (ОФБУ).

Согласно Федеральному закону от 29.11.2001 N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» (далее — Закон «Об инвестиционных фондах») паевой инвестиционный фонд — обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. Паевой инвестиционный фонд не является юридическим лицом.

Согласно Инструкции ЦБ РФ от 02.07.1997 N 63 «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации» общие фонды банковского управления также являются едиными имущественными комплексами.

Принципиальная разница между ПИФами и ОФБУ заключается в том, что первые учреждаются при специализированных финансовых компаниях, а вторые при банках.

Примечание. Паевые инвестиционные фонды (ПИФы) учреждаются при специализированных финансовых компаниях, а общие фонды банковского управления (ОФБУ) — при банках.

Как видно из определения ПИФа (это же относится и к ОФБУ ), имущественный комплекс принадлежит учредителям управления на праве долевой собственности, в ПИФе это право удостоверено паем, а в ОФБУ — сертификатом долевого участия. Инвестиционный пай является именной ценной бумагой, выпущенной в бездокументарной форме. Паи покупаются и продаются, с ними совершаются иные сделки. Сертификат долевого участия ОФБУ не является имуществом (а следовательно, и ценной бумагой), и с ним не могут совершаться сделки.

В тексте статьи в большей степени речь идет о ПИФах. ОФБУ создаются в тех же целях и действуют в аналогичном порядке. Принципиальная разница между этими фондами, как было отмечено, состоит в том, что ОФБУ управляют кредитные организации, ПИФами — управляющие компании. Паи ПИфов являются ценными бумагами, а доли ОФБУ такого статуса не имеют.

В зависимости от существенных условий договора доверительного управления ПИФы делятся на открытые, закрытые и интервальные.

Открытый паевой инвестиционный фонд дает право владельцам пая в любой рабочий день требовать погашения от управляющей компании части или всех принадлежащих паев.

Наличие срока (он называется периодом открытия интервала), в течение которого возможно погашение всех или части инвестиционных паев, является существенным условием договора интервальных паевых инвестиционных фондов. Интервал открывается не реже одного раза в год на срок, равный двум неделям. Даты открытия и закрытия интервала фиксированные, и они установлены правилами ДУ.

Такое правило доверительно управления, как отсутствие права требовать погашения пая до наступления срока окончания договора, — условие работы закрытых паевых инвестиционных фондов. Закрытые фонды создаются под конкретные проекты на срок от одного года до пятнадцати лет.

Несмотря на то, что возникновением ПИФы и ОФБУ обязаны норме об объединении ценных бумаг, на практике в большей степени можно говорить об объединении денежных средств. ПИФы и ОФБУ публикуют свою инвестиционную декларацию, если она устраивает потенциального учредителя, он вкладывает деньги. Инвестиционная декларация — это документ, раскрывающий информацию о доле каждого вида ценных бумаг в портфеле (акции, облигации), доле валютных ценностей, отраслевую диверсификацию вложений.

В соответствии со ст. 13 Закона «Об инвестиционных фондах» в ДУ открытым и интервальным паевыми инвестиционными фондами учредители могут передавать только денежные средства, а закрытым паевым инвестиционным фондом также иное имущество, если это предусмотрено правилами доверительного управления. ОФБУ создается путем аккумулирования денежных средств (в том числе иностранной валюты) и ценных бумаг учредителей ДУ для последующего управления этим имуществом кредитной организацией — доверительным управляющим в их интересах.

Коллективное доверительное управление является самой распространенной формой управления ценными бумагами. Именно в нем особенности управления ценными бумагами проявляются наиболее сильно, и даже можно сказать, что формируется практика доверительного управления денежными средствами. Ведь при формировании фондов идет аккумулирование денежных средств, физически они объединяются на едином счете ДУ. То есть те возможности, что отданы Гражданским кодексом ценным бумагам, распространяются и на денежные средства. Цель создания ПИФов и ОФБУ предусматривает передачу в управление денежных средств, а ценные бумаги выступают главным, но не единственным инструментом инвестирования. Особенно это заметно на примере ОФБУ. Банки, кроме лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, имеют лицензии на осуществление банковской деятельности, что расширяет набор инструментов инвестирования ОФБУ. Для доверительного управляющего ОФБУ объектом ДУ могут быть денежные средства в валюте РФ и в иностранной валюте, ценные бумаги, природные драгоценные камни и драгоценные металлы, производные финансовые инструменты, принадлежащие резидентам РФ на правах собственности.

Еще один интересный момент связан с трансформацией прав собственности учредителей вышеназванных фондов. Учредитель управления перед заключением договора обладает индивидуальной собственностью на имущество, а после заключения договора — долевой собственностью на общее имущество. Но это долевая собственность не соответствует ее классическому понятию, установленному Гражданским кодексом. Согласно ст. 246 ГК РФ распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников. Здесь же отношения регулируются договором между учредителем управления (вкладчиком фонда) и управляющим. Далее при реализации пая не применяются положения ст. 250 ГК РФ о преимущественном праве выкупа другими участниками долевой собственности. Также не применяется ст. 252 ГК РФ о разделе имущества фонда и выделении доли в натуре. Законодательно эти особенности долевой собственности, приближающие ее к индивидуальной собственности, закреплены ст. 11 Закона «Об инвестиционных фондах».

Инвестиционная декларация

Права учредителей управления на надлежащее управление имуществом, аккумулируемым ПИФами и ОФБУ, реализуются на практике через следование последними установленной инвестиционной декларации. Фактически инвестиционная декларация является существенным условием договора управления ценными бумагами. Поскольку коллективная форма предполагает согласие учредителя с инвестиционной декларацией, то его право выбора реализуется через наличие большого количества конкурирующих фондов.

Итак, какие же условия, кроме установленных Гражданским кодексом, должны быть письменно согласованы сторонами договора доверительного управления ценными бумагами?

Во-первых, описание целей инвестиционной политики.

Во-вторых, перечень объектов ДУ (виды ценных бумаг; перечень эмитентов или групп эмитентов, чьи ценные бумаги могут являться объектами управления, по отраслевому или иному признаку).

В-третьих, описание рисков, связанных с инвестированием в указанные объекты.

В-четвертых, структура объектов ДУ, которую обязан поддерживать управляющий в течение всего срока действия договора, в том числе соотношение между ценными бумагами различных видов, соотношение между ценными бумагами различных эмитентов (групп эмитентов по отраслевому или иному признаку); соотношение между ценными бумагами и денежными средствами данного учредителя управления, находящимися в ДУ.

При выборе того или иного фонда учредитель управления руководствуется приемлемым для себя соотношением доходности и риска. Понятно, что вложения в облигации с установленной доходностью будут более надежными и менее доходными, чем вложения в акции. Государственные облигации принесут меньшую доходность, чем корпоративные, однако риск банкротства практически отсутствует. Поэтому главное отличие фондов между собой — это структура портфеля объектов ДУ. Даже «ликвидность» фонда — это производная от имущества, в которое инвестированы денежные средства. Так, фонду, ориентированному на акции, котирующиеся на бирже с ежедневной свободной куплей-продажей акций, легко исполнять функции открытого фонда. Если в портфеле в большей степени присутствуют облигации с периодами погашения, то наиболее предпочтителен интервальный фонд. Если же средства инвестируются в недвижимость или венчурные проекты, то необходим закрытый режим функционирования фонда.

В зависимости от доминирующих объектов ДУ фонды можно разделить на следующие виды:

  • фонды денежного рынка;
  • фонды облигаций;
  • фонды акций;
  • фонды смешанных инвестиций;
  • фонды фондов (формируют портфель из паев других фондов);
  • фонды недвижимости (за исключением открытых и интервальных паевых инвестиционных фондов);
  • индексные фонды (формируют портфель таким образом, чтобы обеспечить доходность, равную, например, индексу РТС или ММВБ);
  • фонды особо рисковых (венчурных) инвестиций (за исключением открытых и интервальных паевых инвестиционных фондов).

Приблизительно инвестиционную декларацию можно представить в виде таблицы.

Производные финансовые инструменты — это финансовые инструменты, предусматривающие обязанность стороны или сторон сделки уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен на товары, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции или от значений, рассчитываемых на основании совокупности указанных показателей, либо от наступления иного обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

Защита интересов учредителей управления

Поскольку деятельность по управлению ценными бумагами и денежными средствами отличается высокой степенью самостоятельности управляющего, то существует ряд положений, чтобы обеспечить защиту интересов учредителей управления. В целях устранения конфликта интересов управляющему запрещено:

  • отчуждать имущество ДУ в состав имущества управляющего и его участников (акционеров), равно как и отчуждать свое имущество в состав имущества, преданного в ДУ;
  • одновременно выступать и доверительным управляющим, и агентом (поверенным) по договору комиссии (поручения) в отношении одного и того же имущества;
  • использовать имущество учредителей управления для исполнения обязательств по иным договорам ДУ, собственных обязательств или обязательств третьих лиц;
  • безвозмездно отчуждать находящееся в управлении имущество;
  • приобретать за счет находящихся в его управлении денежных средств ценные бумаги организаций, находящихся в процессе ликвидации либо признанных судом банкротом.

В отношении управляющих специальным образом оговорены условия предоставления ими рекламы. Чтобы не происходило манипулирование показателями достигнутой фондом доходности, предусмотрен обязательный для них порядок расчета доходности: единая методика и один и тот же расчетный период. Также, чтобы не вводить потенциальных учредителей в заблуждение, при размещении рекламы требуется делать оговорку, что достигнутая доходность в прошлом не определяет доходы учредителя управления в будущем.

Особенности доверительного управления ценными бумагами (статья)

Доверительное управление на рынке ценных бумаг — специфичная деятельность, в которой присутствует значительное количество исключений из общих правил о доверительном управлении, что во многом связано с особенностями рассматриваемых нами объектов.

Это интересно:  Сняли инвалидность куда жаловаться

Среди возможных объектов доверительного управления имуществом в ГК РФ (п. 1 ст. 1013) названы ценные бумаги, а также права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами.

Из специфики доверительного управления ценными бумагами, в первую очередь, следует выделить особенности, предусмотренные законами и иными правовыми актами.

Отсутствие правового регулирования особенностей доверительного управления ценными бумагами на уровне федерального закона, предусмотренного ст. 1025 ГК РФ, открывает возможности для регламентации данных правоотношений с помощью указов Президента РФ и изданных на их основе и в целях их исполнения постановлений Правительства РФ. На этот факт обращает внимание Л. Ю. Михеева: «весьма сомнительной кажется возможность включения в них таких положений, как «заключение договора доверительного управления», «условия договора доверительного управления» и т. п. В частности, очевидно, что ограничения, касающиеся видов ценных бумаг, способных находиться в доверительном управлении, должны быть установлены именно на уровне закона, а не постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг». Специальным образом регулируется доверительное управление ценными бумагами и денежными средствами, входящими в состав имущества паевых инвестиционных фондов, которые действуют на основе ФЗ «Об инвестиционных фондах».

Существенными особенностями отличается также доверительное управление ценными бумагами, осуществляемое кредитными организациями.

Необходимо отметить, что ГК РФ в ст. 1025 предусматривает и некоторые специальные правила, регламентирующие доверительное управление ценными бумагами (как документарной, так и бездокументарной форм выпуска): возможность объединения ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами, что предусмотрено законодательством только для такого объекта, как ценные бумаги; необходимость определения правомочий доверительного управляющего в договоре доверительного управления; определение особенностей доверительного управления ценными бумагами в законе.

Рассмотрим более подробно перечисленные особенности.

Договор доверительного управления на рынке ценных бумаг может предусматривать управление имуществом без объединения его в единый имущественный комплекс с имуществом других лиц (индивидуальный договор доверительного управления) или с объединением имущества данного учредителя в единый имущественный комплекс — общий фонд банковского управления. Объединение ценных бумаг преследует цели минимизации затрат на осуществление доверительного управления и повышение его эффективности.

Вопрос об объединении имущества по договору доверительного управления в юридической литературе является достаточно сложным. Отдельные исследователи отождествили объединение ценных бумаг с общей собственностью. Другие говорят о невозможности отождествления. Профессор В.В. Витрянский отмечает, что придание ОФБУ режима имущественного комплекса на праве общей долевой собственности не имеет под собой какого-либо законного основания. П. Дробышев и С. Хромушин говорят о невозможности отождествления объединения ценных бумаг с общей собственностью на том основании, что общая собственность на имущество в доверительном управлении должна возникнуть до передачи в управление, в противном случае будет иметь место такое основание возникновения общей собственности, как передача имущества в доверительное управление. Возражая, Т. В. Анисимова говорит о том, что возможность возникновения общей собственности при передаче ценных бумаг в доверительное управление ничуть не противоречит закону.

Действительно, основания для возникновения права общей долевой собственности исчерпывающе не определены, поскольку она может возникнуть и в случаях прямо предусмотренных законом, и в случаях, предусмотренных соглашением сторон, решением суда, а также в силу иных обстоятельств, влекущих образование общей долевой собственности. Следует отметить, что, включив в ст. 1025 ГК РФ термин «объединение», его составители ограничились этим, не давая определения. Однако согласно Инструкции ЦБ «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями», ОФБУ представляет собой имущественный комплекс, состоящий из имущества, передаваемого в доверительное управление разными лицами и объединяемого на праве общей собственности, а также приобретаемого доверительным управляющим при осуществлении доверительного управления. Факт передачи имущества в доверительное управление и размер доли учредителя в составе ОФБУ удостоверяются специальным документом — сертификатом долевого участия.

Весьма спорным представляется то, что в случае если данные правоотношения, складывающиеся между всеми учредителями и доверительным управляющим, подпадают под действие норм, содержащихся в главе 16 ГК РФ «Общая собственность», применение некоторых правил об общей собственности привнесет некоторый сумбур в доверительное управление (к примеру, учредители будут распоряжаться своими долями в праве общей собственности с учетом права их преимущественной покупки иными сособственниками (ст. 250 ГК РФ)).

Данный вопрос должен быть урегулирован на законодательном уровне, в Законе о доверительном управлении имуществом, где предусматривалось бы возникновение общей собственности при объединении ценных бумаг в доверительном управлении. Пожалуй, это особый вид доверительного управления ценными бумагами, который имеет право на существование, потому что в нем есть практическая необходимость, и этого требует фактически сложившаяся практика заключения этих договоров.

Следующей особенностью является вопрос об определении конкретных правомочий доверительного управляющего в договоре доверительного управления. Круг правомочий доверительного управляющего ценными бумагами представляет собой существенное условие всякого договора доверительного управления ценными бумагами. И если он не определяет правомочия доверительного управляющего, его следует признать незаключенным.

Ряд нормативно-правовых актов, посвященных доверительному управлению ценными бумагами, содержит всевозможные нормы, которые ограничивают права доверительного управляющего на совершение тех или иных действий в отношении находящихся у него в управлении ценных бумаг.

Так, Положение о доверительном управлении включает в себя отдельный раздел 8 «Ограничения доверительного управляющего», предусматривающий разного рода запреты на совершение целого ряда сделок. Эти моменты учитываются в договоре доверительного управления либо в иных документах, составляющих неотъемлемую часть договора (например, в инвестиционной декларации).

В частности, доверительный управляющий в процессе исполнения своих обязанностей не вправе совершать следующие сделки: приобретать за счет переданных в доверительное управление средств инвестирования ценные бумаги, находящиеся в собственности самого доверительного управляющего или его учредителей; отчуждать находящиеся в доверительном управлении ценные бумаги в свою собственность или в собственность учредителей доверительного управляющего; сделки, в которых доверительный управляющий одновременно выступает в качестве брокера (комиссионера, поверенного) другой стороны; сделки по приобретению за счет находящихся в его управлении средств ценных бумаг организаций, находящихся в процессе ликвидации; сделки по отчуждению переданных ему в доверительное управление ценных бумаг по договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 30 календарных дней; закладывать находящиеся в управлении ценные бумаги в обеспечение исполнения своих обязательств, обязательств своих учредителей либо третьих лиц; передавать указанные ценные бумаги на хранение с определением в качестве распорядителя или получателя депозита третьего лица; передавать находящиеся в его управлении денежные средства во вклады в пользу третьих лиц либо вносить указанные средства на счета, распорядителями которых являются третьи лица, и т. д.

Однако здесь имеются некоторые расхождения со ст. 1025 ГК РФ, которая исходит из того, что договоры доверительного управления ценными бумагами должны включать в качестве существенного условия исчерпывающий перечень правомочий доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами, переданными ему в доверительное управление. В Положении «О доверительном управлении» устанавливаются ограничения доверительного управляющего на совершение ряда сделок, а за их рамками управляющий осуществляет любые правомочия собственника. Согласно п 5. 2 Положения, доверительный управляющий, принявший в свое управление ценные бумаги, осуществляет в отношении них все правомочия собственника, в том числе самостоятельно и от своего имени осуществляет все права, удостоверенные находящимися в его владении ценными бумагами (право на получение дивидендов по акциям и дохода по облигациям, личные неимущественные права акционера акционерного общества, право на истребование платежа в погашение ценной бумаги и т. д.); самостоятельно и от своего имени осуществляет все права в отношении находящихся в его владении ценных бумаг (право на отчуждение, передачу в залог, совершение с ценными бумагами любых иных сделок или фактических действий).

На наш взгляд, подход к ограничениям полномочий доверительного управляющего в нормативно-правовых актах ФКЦБ является более правильным. Это можно объяснить тем, что доверительный управляющий на рынке ценных бумаг — это профессионал, квалифицированный специалист, и вероятнее гораздо лучше учредителя управления владеет ситуацией на рынке ценных бумаг.

Несколько иначе решается вопрос о правомочиях доверительного управляющего в Инструкции ЦБ РФ «О порядке осуществления операций доверительного управления». Общие условия создания и доверительного управления имуществом общего фонда банковского управления, являющиеся приложением № 2 к Инструкции, которые, носят рекомендательный характер и могут использоваться кредитными организациями в качестве либо примерных условий договора доверительного управления, либо для подготовки стандартной формы договора доверительного управления, предлагают сторонам два способа определения правомочий доверительного управляющего в отношении доверенного ему имущества. В соответствии с первым способом, в текст договора может быть включено условие о том, что доверительный управляющий имеет право совершать любые сделки с имуществом, полученным в доверительное управление, в соответствии с инвестиционной декларацией кредитной организации за исключением только тех из них, совершение которых запрещено договором. А согласно второму -общие условия допускают, что в договоре доверительного управления правомочия доверительного управляющего могут быть определены путем указания на определенные сделки, которые вправе совершать доверительный управляющий, что соответствует ст. 1025 ГК РФ.

Определенные особенности имеются при заключении договора доверительного управления ценными бумагами и связаны они прежде всего с процедурой передачи ценных бумаг в доверительное управление.

Согласно Положению о доверительном управлении деятельность по доверительному управлению ценными бумагами и соответствующими средствами инвестирования должна осуществляться на основании единого договора доверительного управления, заключаемого между учредителем управления и доверительным управляющим. Вместе с тем указанные лица вправе заключить несколько договоров доверительного управления: один из них будет регулировать деятельность по доверительному управлению именно ценными бумагами, а другие — средствами инвестирования в ценные бумаги этого же учредителя управления.

Пунктом 4. 3. Положения предусматривается, что договор управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги считается заключенным в части управления ценными бумагами с момента их передачи учредителем управления доверительному управляющему. Если передача различных ценных бумаг осуществляется в различные сроки (поэтапно), то договор считается заключенным с момента передачи управляющему первого пакета ценных бумаг.

Согласно п. 3. 1. Положения о доверительном управлении передача в доверительное управление ценных бумаг осуществляется в соответствии с законодательством РФ, определяющим условия и порядок отчуждения ценных бумаг их собственником в собственность иного лица.

Статья 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг» предусматривает следующий порядок передачи прав на ценные бумаги.

Право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя в случае учета прав на ценную бумагу у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, либо по лицевому счету приобретателя в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра.

Для передачи прав по именной документарной бумаге (кроме внесения приходной записи) требуется передача сертификата ценной бумаги лицу, осуществляющему учет прав на ценные бумаги. С момента передачи сертификата передача права на именную документарную бумагу считается состоявшейся.

Сертификаты ценных бумаг удостоверяют права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска. Доверительное управление не влечет за собой перехода к доверительному управляющему права собственности на акции (поэтому сертификат ему не передается).

При анализе оснований прекращения договора доверительного управления выявляется законодательный пробел в ст. 1024 ГК РФ. Она не содержит таких важных оснований прекращения договора, как ликвидация или банкротство юридического лица — доверительного управляющего. Не предусматривается также прекращение деятельности общего фонда банковского управления в случае отзыва у кредитной организации -доверительного управляющего лицензии на осуществление банковских операций и/или аннулирования лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, дающей право на осуществление деятельности по доверительному управлению, предусмотренного в указанной Инструкции ЦБ РФ. Отзыв лицензии как основание прекращения договора доверительного управления, заключенного в любой организационно-правовой форме, предусмотрен п. 1 ст. 451 ГК РФ, устанавливающим возможность расторжения любого договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении, а также правилами ст. ст. 39 и 51 ФЗ «О рынке ценных бумаг» о неправомерности осуществления подлежащей лицензированию деятельности при отсутствии лицензии.

Некоторая особенность имеется и при доверительном управлении паевым инвестиционным фондом. Договор здесь прекращается при отзыве лицензии не только у управляющей компании, но и у депозитария, поскольку данный факт ведет к ликвидации паевого инвестиционного фонда, а следовательно, и к прекращению договора доверительного управления.

Согласно правилу, установленному в п. 2 ст. 1025 ГК РФ, при отказе от договора сторона, являющаяся инициатором такого отказа, должна уведомить другую сторону об этом за три месяца до прекращения договора, если договором не предусмотрен иной срок уведомления. Иные сроки установлены при прекращении деятельности ОФБУ (кредитная организация -доверительный управляющий обязана уведомить о прекращении деятельности ОФБУ учредителей, выгодоприобретателей, а также кредиторов по сделкам, заключенным в процессе доверительного управления имуществом ОФБУ, в срок, не превышающий 30 дней со дня наступления оснований для прекращения деятельности ОФБУ).

Обладают особенностью и последствия прекращения договора доверительного управления имуществом ОФБУ. В соответствии с Инструкцией ЦБ РФ «О порядке осуществления операций доверительного управления» (п. 6. 22 и 6. 23) в случае прекращения деятельности ОФБУ учредители доверительного управления имеют право обменять имеющиеся у них сертификаты долевого участия на денежные средства в размере существующей доли в составе управляемого имущества. При недостаточности ликвидных средств ОФБУ на момент предъявления к обмену сертификатов долевого участия доверительный управляющий обязан вернуть имущество в размере доли в составе управляемого имущества за свой счет с последующим возмещением стоимости этого имущества за счет средств ОФБУ.

В заключение необходимо отметить законодательную неурегулированность особенностей доверительного управления ценными бумагами. Большая часть действующих нормативных актов относится к подзаконным нормативным актам, хотя доверительное управление ценными бумагами, как особым объектом должно регулироваться на уровне закона.

На основании проведенного анализа можно сделать следующие выводы:

1. При объединении ценных бумаг учредители доверительного управления становятся долевыми собственниками ценных бумаг, объединяемых на одном счете депо в депозитарии или лицевом счете доверительного управляющего в реестре владельцев ценных бумаг.

2. По мере развития института доверительного управления на рынке ценных бумаг и роста доверия к нему со стороны потенциальных инвесторов нормы, ограничивающие полномочия и сдерживающие свободу действий доверительных управляющих, должны постепенно ослабевать, для придания большей самостоятельности действиям управляющего.

3. Передача в доверительное управление ценных бумаг (в том числе бездокументарных) осуществляется на основании внесения приходной записи по лицевому счету, открытому доверительному управляющему держателем реестра, либо по счету депо в депозитарии.

Договор доверительного управления эмиссионными ценными бумагами

Доверительное управление имуществом — достаточно новый институт в российском праве, которому посвящен отдельный блок правовых норм (глава 53) Гражданского кодекса Российской Федерации .

Далее — Гражданский кодекс РФ или ГК РФ (сокр.).

В соответствии с п. 1 ст. 1012 ГК РФ под договором доверительного управления имуществом понимается такой договор, в силу которого одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

Между тем правовое регулирование договора доверительного управления имеет свои особенности в зависимости от характера имущества, передаваемого в такое управление. Не исключением является и доверительное управление эмиссионными ценными бумагами.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» под эмиссионной ценной бумагой следует понимать такую ценную бумагу, которая одновременно характеризуется следующими признаками: 1) закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных вышеуказанным Законом формы и порядка; 2) размещается выпусками и 3) имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги .

СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.
Далее в настоящей работе под словосочетанием «ценная бумага» будет пониматься эмиссионная ценная бумага согласно ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

Субъектами обязательства, возникшего из договора доверительного управления ценными бумагами, являются учредитель доверительного управления (кредитор), доверительный управляющий (должник) и выгодоприобретатель (бенефициар). Учредитель доверительного управления и доверительный управляющий являются сторонами договора доверительного управления ценными бумагами.

В соответствии со ст. 1014 ГК учредителем доверительного управления эмиссионными ценными бумагами является, по общему правилу, собственник ценных бумаг. Кроме того, доверительное управление ценными бумагами может быть также учреждено органом опеки и попечительства, наследодателем либо иным лицом, которое в силу закона может являться учредителем доверительного управления имуществом . Что касается бездокументарных ценных бумаг, то в данном случае учредителем доверительного управления может быть носитель тех прав, которые эти ценные бумаги удостоверяют.

Ст. ст. 38, 1026 ГК РФ.

Доверительным управляющим может быть только профессиональный участник рынка ценных бумаг — юридическое лицо (кроме унитарного предприятия) или индивидуальный предприниматель . Это означает, что доверительное управление ценными бумагами должно осуществляться профессиональным участником рынка ценных бумаг на основании специального разрешения — лицензии, выдаваемой Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг или уполномоченными ею органами на основании генеральной лицензии. Порядок лицензирования профессиональной деятельности по доверительному управлению ценными бумагами установлен Положением о порядке лицензирования различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденным Постановлением ФКЦБ РФ от 19.09.1997 N 26 . Положением значительно сужается круг хозяйствующих субъектов, которые имеют право на получение лицензии на осуществление доверительного управления ценными бумагами. Итак, лицензия может быть выдана:

Ст. ст. 5, 39 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» // СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.
В редакции Постановлений ФКЦБ РФ от 04.11.1997 N 39, от 14.01.1998 N 2, от 16.04.1998 N 5, от 03.06.1998 N 22, от 14.07.1998 N 29, от 23.09.1998 N 38.

Положение о порядке лицензирования различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утв. Постановлением ФКЦБ РФ от 19.09.1997 N 26, утратило силу в связи с изданием Постановления ФКЦБ РФ от 23.11.1998 N 50 «Об утверждении Положения о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации».

Постановление ФКЦБ РФ от 14.07.1998 N 29 «О внесении дополнений в Положение о генеральных лицензиях на осуществление лицензирования профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденное Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 9 сентября 1996 года N 16, и другие нормативные акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг» утратило силу в связи с изданием Постановления ФКЦБ РФ от 19.10.2000 N 19 «Об отмене Постановления ФКЦБ России от 14.07.1998 N 29 «О внесении дополнений в Положение о генеральных лицензиях на осуществление лицензирования профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденное Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 09.09.96 N 16, и другие нормативные акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг».

  1. Коммерческой организации, созданной в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, зарегистрированной в соответствии с законодательством РФ;
  2. Гражданину, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя при условии осуществления им только этой деятельности;
  3. Эмитенту ценных бумаг — открытому акционерному обществу, чьи акции обращаются на рынке ценных бумаг и включены в котировки организаторов торговли, имеющих лицензию ФКЦБ РФ.
Это интересно:  Можно ли открыть счет на несовершеннолетнего ребенка

Применительно к доверительному управлению закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ установлены дополнительные требования . Помимо лицензии, юридическое лицо — кандидат на доверительное управление — должно иметь чистые активы либо собственные средства в размере, определяемом в соответствии с действующим на момент подачи заявки законодательством, на не менее 20% цены акций, передаваемых в доверительное управление.

См.: п. 3 Правил проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления находящихся в федеральной собственности акций акционерных обществ (утверждены Постановлением Правительства РФ от 07.08.1997 N 989 // Российская газета. 1997. 11 ноября).

Поскольку доверительное управление ценными бумагами является предпринимательской и профессиональной деятельностью, государственные органы, органы местного самоуправления либо выгодоприобретатель по договору доверительного управления не могут быть управляющими .

См.: п. п. 2, 3 ст. 1015 ГК РФ.

Выгодоприбретатель не является стороной договора (если, конечно, в этой роли не выступает учредитель доверительного управления имуществом), поскольку он не принимает участия в его заключении, а является лицом, в пользу которого и заключается рассматриваемый нами договор. Поэтому договор доверительного управления необходимо рассматривать как договор в пользу третьего лица. Это означает, что для досрочного прекращения или изменения заключенного договора требуется также согласие выгодоприобретателя, если иное не предусмотрено самим договором либо правовыми актами (п. 2 ст. 430 ГК).

ГК разрешает передавать в качестве объекта доверительного управления в соответствии с п. 1 ст. 1013, помимо прочего, ценные бумаги и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами. Такая передача не влечет за собой перехода собственности от учредителя управления к доверительному управляющему. Между тем в соответствии со ст. 5 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» ценные бумаги передаются доверительному управляющему во владение, т.е. последний вправе совершать любые юридические и фактические действия с ценными бумагами в интересах выгодоприобретателя или учредителя управления.

СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918 (с последующими изменениями и дополнениями).

Особое внимание специалисты уделяют возможности передачи в доверительное управление средств инвестирования в ценные бумаги . В соответствии с «Положением о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги», утвержденным Постановлением ФКЦБ РФ N 37 от 17.10.1997 , под средствами инвестирования в ценные бумаги понимаются денежные средства, находящиеся в собственности учредителя управления и передаваемые им доверительному управляющему в целях инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства, принадлежащие учредителю управления и получаемые в результате исполнения доверительным управляющим своих обязанностей по договору (п. 2.7 Положения).

По общему правилу, согласно п. 2 ст. 1013 ГК, деньги не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления, за исключением случаев, предусмотренных законом. В данном случае речь идет о Федеральном законе «О рынке ценных бумаг», допускающем передавать в доверительное управление денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства и ценные бумаги, получаемые в процессе управления ценными бумагами (ст. 5).

Договор доверительного управления имуществом (ценными бумагами) отличается от договоров поручения, комиссии, агентского договора, с которыми он имеет много общего, следующими признаками.

Договор доверительного управления предпочтительнее договора поручения тем, что управляющий может совершать не только юридические, но и фактические действия по управлению ценными бумагами. Кроме того, при буквальном толковании п. 1 ст. 971 ГК очевидно, что по договору поручения поверенный должен совершить не все, а определенные (договором или существом отношений) юридические действия. Такой характер договора доверительного управления позволяет передавать в управление не только ценные бумаги, но и денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги . При этом доверительный управляющий, если иное не предусмотрено договором, сам может определить, в какие именно ценные бумаги целесообразно вложить деньги. Важно также и то, что доверительный управляющий действует от своего имени, а не от имени доверителя, как в договоре поручения .

П. 2 ст. 1013 ГК РФ, ст. 5 ФЗ «О рынке ценных бумаг».
Это различие базируется на лично — доверительном характере договора поручения. При этом доверительные отношения между поверенным и доверителем играют существенную роль при расторжении договора поручения (нет доверия — нет договора). В свою очередь «термин «доверительное» применительно к управлению, осуществляемому по данному договору, носит условный характер и не имеет гражданско — правового значения» (Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2000. N 1. С. 87).

Договор доверительного управления имеет преимущества и перед договором комиссии, в котором комиссионер заключает сделки от своего имени в интересах комитента , в то время как по договору доверительного управления ценными бумагами доверительный управляющий может совершать от своего имени не только сделки, но и иные юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя, которым может быть учредитель доверительного управления либо третье лицо.

П. 1 ст. 990 ГК РФ.

В отличие от агентского договора, по которому агент может совершать юридические и фактические действия либо от своего имени, либо от имени принципала , доверительный управляющий совершает сделки всегда от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. Труднее разграничить указанные договоры, если агент совершает юридические и фактические действия от своего имени. В учебнике гражданского права под редакцией А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого предлагается различать агентский договор и договор доверительного управления имуществом (ценными бумагами) следующим образом. Фактические действия агента следует рассматривать, во-первых, как сопутствующие юридическим действиям, и, во-вторых, эти фактические действия не связаны с использованием имущества принципала, направленным на извлечение из этого имущества выгоды. В свою очередь доверительное управление всегда имеет своей целью извлечение из имущества какой-либо выгоды. Именно поэтому доверительный управляющий осуществляет все три правомочия собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом учредителя доверительного управления, в то время как агент, как правило, только распоряжается имуществом принципала и не осуществляет правомочия пользования его имуществом. Анализ конструкции агентского договора позволяет сделать вывод о том, что агентирование иногда предпочтительнее доверительного управления. При сопоставлении агентского договора и договора доверительного управления ценными бумагами следует обратить внимание на еще один момент — вознаграждение за исполнение договоров. Обязательное вознаграждение по агентскому договору и возможность его отсутствия в доверительном управлении рассматривается некоторыми авторами как одно из различий между рассматриваемыми договорами . Это закреплено в ст. ст. 1005, 1006 ГК для агентского договора и в ст. ст. 1016, 1023 ГК для договора доверительного управления. Однако, по нашему мнению, положения п. 1 ст. 1016 и ст. 1023 ГК о возможном (а не обязательном!) характере вознаграждения по договору доверительного управления ценными бумагами к рассматриваемому нами вопросу не применяются. Согласно ст. 1025 ГК, ст. 5 ФЗ «О рынке ценных бумаг», а также учитывая профессиональный и предпринимательский характер деятельности по доверительному управлению ценными бумагами, размер и форма вознаграждения управляющему должны быть обязательно определены в договоре доверительного управления ценными бумагами.

П. 1 ст. 1016, абз. 2 ст. 1025 ГК РФ устанавливают существенные условия договора доверительного управления ценными бумагами, при отсутствии которых договор, согласно п. 1 ст. 432, считается незаключенным. К таким условиям ГК относит:

  1. состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
  2. наименование выгодоприобретателя (или учредителя) — юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (ценными бумагами);
  3. размер и форма вознаграждения управляющему ;

Формула «. если выплата вознаграждения предусмотрена договором» применительно к договору доверительного управления ценными бумагами не допускается, о чем было замечено нами выше.

  1. срок действия договора (не более 5 лет);
  2. правомочия (права и обязанности) доверительного управляющего.

Помимо Гражданского кодекса, существенные условия договора доверительного управления имуществом (ценными бумагами) могут быть установлены другими правовыми актами (указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ и другими). Так, например, в соответствии с п. 3 Указа Президента РФ от 09.12.1996 N 1660 «О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации» в договоре доверительного управления акциями должны предусматриваться также следующие условия:

СЗ РФ. 1996. N 51. Ст. 5764.

а) доверительный управляющий не имеет права распоряжения переданными ему акциями;

б) голосование доверительного управляющего по переданным ему акциям письменно согласовывается с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, по вопросам: реорганизации и ликвидации акционерного общества; внесения изменений и дополнений в учредительные документы акционерного общества; изменения величины уставного капитала акционерного общества; совершения крупной сделки от имени акционерного общества и другим.

Юридическое содержание правоотношения, возникающего на основании договора доверительного управления ценными бумагами, характеризуется субъективными юридическими правами и обязанностями учредителя доверительного управления, управляющего, а также третьего лица — выгодоприобретателя .

В теории гражданского права обычно выделяют также фактическое содержание правоотношения, под которым понимаются «конкретные действия субъектов по реализации субъективных прав и обязанностей как юридического содержания правоотношения» (Гузикова С.В. Доверительное управление: гражданско — правовые отношения и их юридическое содержание. В кн.: Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. С.С. Алексеева. М.: Статут, 2000. С. 311). При этом фактическое содержание во многом зависит и от неправовых факторов, поэтому его рассмотрение в настоящей статье недопустимо.

Лицо, являющееся учредителем управления, обладает, с одной стороны, правами и обязанностями собственника ценных бумаг, а с другой — правами и обязанностями, вытекающими из договорного правоотношения.

Как собственник учредитель может передать свои ценные бумаги в доверительное управление; при этом передача имущества в доверительное управление не влечет перехода прав собственности к доверительному управляющему (п. 4 ст. 209 ГК РФ). Между тем, несмотря на правомочия собственника, учредитель в силу заключенного договора и передачи ценных бумаг в доверительное управление ограничивает свое право собственности. Так, согласно п. 1 ст. 1020, доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором, правомочия собственника в отношении ценных бумаг, переданных в доверительное управление. Развивая данное положение, п. 3 ст. 1020 наделяет доверительного управляющего правом требовать всякого устранения нарушения его прав путем истребования ценных бумаг из чужого незаконного владения (ст. 310 ГК РФ), истребования ценных бумаг от добросовестного приобретателя (истребования из добросовестного владения) (ст. 302 ГК РФ), а также путем защиты своих прав от нарушений, не связанных с лишением владения (ст. 304 ГК РФ). Получается, что в договоре доверительного управления ценными бумагами возможна конкуренция интересов, а следовательно — противопоставление правомочий учредителя и управляющего при единстве цели (выгода). Это подтверждается ст. 305 ГК РФ, согласно которой доверительный управляющий имеет право на защиту своего владения ценными бумагами по договору доверительного управления даже против собственника (учредителя управления). Законодатель, наделяя управляющего правом на защиту его владения, гарантирует беспрепятственное осуществление и других правомочий собственника (пользование и распоряжение), которыми обладает доверительный управляющий, поскольку право владения в данном случае является основным условием осуществления права пользования и распоряжения ценными бумагами в целях извлечения выгоды.

Данное рассуждение имеет существенное практическое значение. Так, согласно абз. 6 п. 1 ст. 1024 ГК РФ, договор доверительного управления может быть прекращен в одностороннем порядке учредителем управления при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения. При этом стороны договора могут установить не фиксированный размер вознаграждения, а меняющийся, в зависимости от полученной выгоды. Одностороннее прекращение договора, таким образом, означает, что доверительный управляющий может оказаться в невыгодной ситуации после удачного вложения ценных бумаг в какое-либо предприятие (дело), приносящее учредителю значительную выгоду (прибыль). В свою очередь, если управляющему компенсировать согласно ст. 1024 ГК РФ ожидаемое вознаграждение исходя из среднеполученного вознаграждения за определенный период выполнения договора, то мы не учитываем реальную выгоду, ради которой, собственно говоря, доверительный управляющий и подписывал договор.

Рассмотрим и другую проблему, возникшую при анализе правомочий сторон по договору доверительного управления ценными бумагами. Речь идет о том, может ли доверительный управляющий осуществлять правомочия собственника в отношении бездокументарных ценных бумаг.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» под бездокументарными понимаются такие эмиссионные ценные бумаги, владелец которых устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо, а ст. 149 ГК рассматривает бездокументарную форму ценных бумаг как способ фиксации права. В свою очередь Л.Р. Юлдашбаева считает, что способ фиксации не может быть объектом гражданско — правовых отношений, поскольку бездокументарную ценную бумагу следует рассматривать как имущественные права, закрепленные в специальном реестре . Отсюда следует, что доверительный управляющий может прибегать только к таким вещно — правовым способам защиты своих прав, которые не исключаются самой природой бездокументарных ценных бумаг .

См., например: Юлдашбаева Л.Р. Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций). М.: Статут, 1999. С. 37.
Там же. С. 196.

Кроме того, учредитель может отчуждать ценные бумаги в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения ценными бумагами, отдавать ценные бумаги в залог и обременять их другими способами, а также распоряжаться ими иным способом.

Если рассматривать права и обязанности сторон по договору доверительного управления ценными бумагами в сравнительном аспекте, то получится следующая картина.

Итак, учредитель доверительного управления:

  1. Вправе осуществлять контроль за деятельностью управляющего в части исполнения последним условий договора доверительного управления, не вмешиваясь при этом в оперативно — хозяйственную деятельность по управлению ценными бумагами. Поэтому учредитель вправе получать всю необходимую информацию (отчеты и другие сведения) от управляющего относительно его деятельности по управлению ценными бумагами в сроки, установленные договором, либо — при отсутствии такого положения в договоре — в разумные сроки (п. 2 ст. 314 ГК РФ);
  2. Вправе требовать от управляющего передачи ему (или выгодоприобретателю) всех полученных от доверительного управления ценными бумагами доходов и иных поступлений (выгод) (например, дивидендов), если иное не предусмотрено договором;
  3. Вправе отказаться от договора доверительного управления в любое время и по любым причинам при условии выплаты управляющему оговоренного в договоре вознаграждения ;

Основания прекращения договора доверительного управления ценными бумагами будут рассмотрены нами ниже.

  1. Обязан выплатить управляющему предусмотренное договором вознаграждение и возместить ему расходы, связанные с осуществлением доверительного управления. В связи с этим учредитель может предоставить управляющему право самостоятельно удерживать сумму вознаграждения и расходов из полученных в результате доверительного управления доходов и иных выгод;
  2. Обязан предоставить управляющему всю информацию (например, документацию), необходимую ему для эффективного управления ценными бумагами.
  1. Осуществляет правомочия собственника в отношении переданных ему в доверительное управление эмиссионных ценных бумаг. Однако эти правомочия, то есть право владения, право пользования и право распоряжения, ограничены законом и самим договором;
  2. По общему правилу, осуществляет доверительное управление лично и указывая, что он действует как доверительный управляющий . В целях исполнения договора доверительный управляющий может поручить другому лицу совершить определенные действия от имени управляющего только в трех случаях: во-первых, когда он уполномочен на это самим договором доверительного управления; во-вторых, когда он получил письменное согласие учредителя; и, в-третьих, когда он вынужден так действовать в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя или выгодоприобретателя и не имеет при этом возможности получить указания учредителя в разумный срок. При этом доверительный управляющий единолично отвечает за действия избранного им поверенного, как за свои собственные;

В соответствии с п. 3 ст. 1012 Гражданского кодекса РФ указание на осуществление сделок в качестве доверительного управляющего считается соблюденным, если другая сторона при совершении действий, не требующих письменного оформления, информирована (либо письменно, либо устно) об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а при письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка «Д.У.».

  1. Обязан обеспечивать сохранность вверенных ему ценных бумаг, а также предпринимать все необходимые меры, чтобы не допустить их обесценения. Поэтому доверительный управляющий обязан в случае падения курса, например на акции, предпринять соответствующие меры по поддержанию этого курса;
  2. Согласно п. 1 ст. 1018 Гражданского кодекса РФ, ценные бумаги, переданные в доверительное управление, должны быть обособлены от другого имущества учредителя управления и от имущества доверительного управляющего. Ценные бумаги, находящиеся в доверительном управлении, отражаются у доверительного управляющего на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет. Кроме того, для осуществления расчетов, связанных с доверительным управлением, должен быть открыт и отдельный банковский счет. Обособление переданных в доверительное управление ценных бумаг достигается путем внесения информации в реестр владельцев ценных бумаг о том, что зарегистрированное лицо является доверительным управляющим . Между тем в соответствии с ч. 1 ст. 1025 Гражданского кодекса РФ при передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами. Это позволяет учитывать переданные в доверительное управление ценные бумаги на одном счете управляющего. Однако следует заметить, что проблема обособления ценных бумаг (в том числе и разных учредителей), переданных в доверительное управление, остается предметом научной дискуссии ;

В соответствии с п. 3.3 «Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг» доверительному управляющему открывается лицевой счет в системе ведения реестра с отметкой «Д.У.».
См., например: Юлдашбаева Л.Р. Указ. соч. С. 194 — 195; Дробышев П. Правовое регулирование доверительного управления // Рынок ценных бумаг. 1997. N 22. С. 113 — 115; Дозорцев В.А. Доверительное управление // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1996. N 12. С. 117 — 118; Суханов Е.А. Посреднические и кредитно — финансовые сделки в новом Гражданском кодексе Российской Федерации // Правовые нормы о предпринимательстве. Серия «Договоры в Гражданском кодексе РФ». Вып. 4. М.: Центр деловой информации, 1996. С. 29.

  1. Все права, которые доверительный управляющий получит в результате исполнения договора доверительного управления, он должен включить в состав переданного в управление имущества. С другой стороны, обязанности, возникшие в результате действий доверительного управляющего, исполняются за счет переданного в управление имущества (эмиссионных ценных бумаг). Однако, согласно ч. 2 п. 3 ст. 1012 Гражданского кодекса РФ, доверительный управляющий отвечает перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом в случае отсутствия указания о действии доверительного управляющего в этом качестве;
  2. Вправе требовать всякого устранения нарушения своих прав на переданные в доверительное управление эмиссионные ценные бумаги, как-то: истребовать эмиссионные ценные бумаги из незаконного владения либо от добросовестного приобретателя; вправе требовать устранения всяких нарушений, не связанных с лишением права владения. Доверительный управляющий имеет право на защиту своего владения даже против собственника переданных ему в управление эмиссионных ценных бумаг;
  3. Должен предоставить в сроки, предусмотренные законом или договором доверительного управления, отчет учредителю и выгодоприобретателю о своей деятельности по доверительному управлению эмиссионными ценными бумагами;
  4. Имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления (ст. 1023 ГК РФ; ст. 5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Поскольку данные нормы являются императивными, данный договор всегда является возмездным;
  5. По окончании срока действия договора или при его прекращении доверительный управляющий обязан возвратить учредителю ценные бумаги с полученной прибылью (выгодой).
Это интересно:  134 н приказ минздрава консультант плюс

Если договор доверительного управления ценными бумагами заключен в пользу третьего лица, то определенные права и обязанности, в соответствии со ст. 430 Гражданского кодекса РФ, имеет и выгодоприобретатель:

  1. Выгодоприобретатель получает доходы или иные выгоды от доверительного управления ценными бумагами;
  2. Выгодоприобретатель вправе рассчитывать на возмещение упущенной выгоды вследствие недобросовестного исполнения управляющим договора доверительного управления (п. 1 ст. 1022 ГК РФ);
  3. Выгодоприобретатель вправе отказаться от прав, предоставленных ему договором доверительного управления, без каких-либо для него условий (п. 4 ст. 430 ГК РФ);
  4. Если лицо согласилось выступать в качестве выгодоприобретателя по договору доверительного управления ценными бумагами, то стороны не могут без его согласия расторгать или изменять заключенный между ними договор. Данное правило действует, если правовыми актами или договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 430 ГК РФ);
  5. Выгодоприобретатель вправе знакомиться с отчетом о доверительном управлении ценными бумагами, предоставленным управляющим в сроки, определенные договором, а при отсутствии такого положения, — в разумные сроки (п. 2 ст. 314 ГК РФ);
  6. Выгодоприобретатель не вправе вмешиваться в оперативно — хозяйственную деятельность управляющего по доверительному управлению ценными бумагами;
  7. Поскольку управляющий, в соответствии с п. 3 ст. 430 Гражданского кодекса РФ, вправе выдвигать против требований выгодоприобретателя возражения, которые он мог бы выдвинуть против учредителя управления, то выгодоприобретатель, соответственно, обязан принять такие возражения.

Статья 1022 Гражданского кодекса РФ устанавливает меры гражданско — правовой ответственности доверительного управляющего.

Итак, в случае отсутствия должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления доверительный управляющий несет ответственность в виде возмещения выгодоприобретателю упущенной выгоды за время доверительного управления ценными бумагами. В случае причинения убытков в результате утраты или повреждения ценных бумаг доверительный управляющий обязан возместить учредителю управления убытки, включая упущенную выгоду. Доверительный управляющий не несет ответственности, если докажет, что убытки возникли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления.

Если доверительный управляющий совершает сделки по управлению ценными бумагами, находящимися в доверительном управлении, с превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений, то обязательства и ответственность по этой сделке перед третьими лицами — контрагентами он несет лично и отвечает перед ними своим имуществом (п. 2 ст. 1022 ГК РФ).

Поскольку третьи лица зачастую не знают о пределах правомочий управляющего, пунктом 3 ст. 1022 ГК РФ установлена многоступенчатая система субсидиарной ответственности: несмотря на то что обязательства по обязательствам в связи с осуществлением доверительного управления возникли в результате превышения доверительным управляющим предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений и третьи лица не знали и не могли знать об этом, долги погашаются за счет переданных в доверительное управление ценных бумаг. При недостаточности этого имущества долги могут быть погашены за счет имущества доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества — за счет имущества учредителя управления, не переданного в доверительное управление. Впоследствии учредитель управления вправе рассчитывать на компенсацию понесенных убытков в результате применения субсидиарной ответственности со стороны управляющего в регрессном порядке. Однако, по нашему мнению, данный порядок удовлетворения обязательств перед третьими лицами не вполне логичен. Ведь можно представить ситуацию, когда объектом доверительного управления могут быть ценные бумаги доходного предприятия и удовлетворение требований контрагентов — третьих лиц в первую очередь за счет таких ценных бумаг может повлечь причинение учредителю управления большего ущерба, чем обращение взыскания на его имущество, не переданное в доверительное управление. С этой точки зрения более логичным нам представляется следующий вариант погашения долгов по обязательствам перед третьими лицами по вине управляющего: в первую очередь взыскание обращается на имущество доверительного управляющего, а затем, если этого имущества недостаточно, взыскание обращается на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление, либо, по желанию учредителя, — на ценные бумаги, находящиеся в доверительном управлении. Таким образом, объект доверительного управления — ценные бумаги — будет выступать в качестве залога, обеспечивающего возмещение убытков третьим лицам. Тогда будут защищены интересы не только контрагентов — третьих лиц, но и учредителя управления.

В качестве обеспечения возмещения убытков, которые может понести учредитель управления или выгодоприобретатель вследствие ненадлежащего исполнения управляющим договора доверительного управления, учредитель может предусмотреть предоставление управляющим залога.

Законодательством РФ установлена гражданско — правовая ответственность и учредителя доверительного управления.

Так, согласно п. 2 ст. 1019 Гражданского кодекса РФ, если ценные бумаги, передаваемые в доверительное управление, обременены залогом, то учредитель обязан сообщить об этом доверительному управляющему. Если же доверительный управляющий не знал и не должен был знать об обременении залогом переданных ему в управление ценных бумаг, он вправе потребовать в суде расторжения договора и уплаты причитающегося ему по договору вознаграждения за один год.

Ответственность учредителя перед управляющим может наступать и в случае неправомерного вмешательства в оперативно — хозяйственную деятельность управляющего, просрочки в оплате управляющему вознаграждения, несвоевременного возмещения расходов, связанных с доверительным управлением, и др.

Согласно ст. 1024 Гражданского кодекса РФ основаниями прекращения договора доверительного управления ценными бумагами являются:

  1. смерть гражданина — выгодоприобретателя или ликвидация юридического лица — выгодоприобретателя, если договором не предусмотрено иное;
  2. отказ выгодоприобретателя от получения выгод по договору, если иное не предусмотрено договором;
  3. смерть индивидуального предпринимателя — доверительного управляющего, потеря им полной дееспособности, признание его безвестно отсутствующим либо несостоятельным (банкротом);
  4. отказ доверительного управляющего или учредителя управления от исполнения договора в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление;
  5. отказ учредителя управления от договора по иным причинам, кроме признания его несостоятельным (банкротом), при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения;
  6. признание индивидуального предпринимателя — учредителя управления несостоятельным (банкротом).

В случае прекращения договора в связи с отказом от его исполнения одной из сторон другая сторона должна быть уведомлена об этом за три месяца до прекращения договора, если меньший или больший срок не предусмотрен самим договором.

Следствием прекращения договора доверительного управления является передача (возврат) учредителю всех ценных бумаг (с прибылью, если договор заключен в пользу учредителя), однако договором доверительного управления может быть предусмотрен другой порядок распоряжения объектом управления.

Таковы основы правового регулирования доверительного управления эмиссионными ценными бумагами, содержащиеся в Гражданском кодексе РФ, Федеральном законе «О рынке ценных бумаг», иных правовых актах. Особенности доверительного управления ценными бумагами, в соответствии с абз. 3 ст. 1025 Гражданского кодекса РФ, должны определяться федеральным законом.

Доверительное управление ценными бумагами

Статья 1013 ГК РФ устанавливает, что объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество.

На практике договор доверительного управления нашел наибольшее применение именно в отношении ценных бумаг. Следует отметить, что объектом доверительного управления выступают главным образом эмиссионные ценные бумаги, ибо, как справедливо отмечает Е.А. Суханов, большинство других видов ценных бумаг, например товарораспорядительные, используются в обороте на основе иных сделок. Некоторые виды ценных бумаг, такие, как векселя и чеки, вообще не могут быть объектом доверительного управления Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом // Вестник ВАС РФ.2000. №1. С.84..

Особенности доверительного управления ценными бумагами касаются прежде всего правового положения доверительного управляющего и конечно же самого объекта доверительного управления — ценных бумаг.

Доверительным управляющим по договору в соответствии со ст. 1015 ГК РФ может быть только лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью, — индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. Доверительный управляющий ценными бумагами должен отвечать еще и дополнительным требованиям: это может быть только юридическое лицо, являющееся профессиональным участником рынка ценных бумаг, имеющим специальную лицензию (ст. 5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»). Наличие лицензии не требуется в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам.

Коммерческая организация, отвечающая этим требованиям, вправе принимать в доверительное управление ценные бумаги, эмитентом которых она является, при обязательном соблюдении следующих условий: эмитент является открытым акционерным обществом; акции эмитента должны обращаться на рынке ценных бумаг и быть включены в котировки организаторов торговли.

Коммерческие банки и другие кредитные организации могут осуществлять доверительное управление ценными бумагами путем объединения ценных бумаг различных учреждений в единый имущественный комплекс — «общий фонд банковского управления» (ОФБУ). Доверительным управляющим ценными бумагами, находящимися в составе ОФБУ либо паевого инвестиционного фонда, являются соответственно коммерческий банк или иная кредитная организация, управляющая ОФБУ, либо управляющая компания паевого инвестиционного фонда Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. Т. II.Полутом 2. С.133.

Кроме того, ГК РФ (ст. 1025) устанавливает еще одно обязательное условие для доверительного управляющего ценными бумагами — его правомочия по распоряжению ценными бумагами должны быть определены в договоре.

Ценные бумаги как объект доверительного управления также обладают определенными особенностями.

В доверительное управление могут передаваться как документарные, так и бездокументарные ценные бумаги. При доверительном управлении документарными ценными бумагами необходима передача их во владение доверительному управляющему. Если в доверительном управлении находятся бездокументарные ценные бумаги (а в большинстве случаев объектами доверительного управления выступают именно бездокументарные акции и облигации), то по существу здесь происходит доверительное управление имущественными правами.

ГК РФ устанавливает, что при передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых разными лицами. При этом соблюдается обязательное требование об обособлении передаваемого имущества от имущества учредителя управления, с одной стороны, а также от имущества доверительного управляющего, с другой стороны. Доверительному управляющему открывается лицевой счет с отметкой «ДУ». Переданные доверительному управляющему разными лицами ценные бумаги могут учитываться на одном счете доверительного управляющего, если это предусмотрено правилами регистратора. Ценные бумаги, учитываемые на лицевом счете доверительного управляющего, не учитываются на лицевом счете зарегистрированного лица, в интересах которого действует доверительный управляющий (п. 3.3 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг).

Л.Р. Юлдашбаева отмечает, что при этом возникает проблема, поскольку происходит обезличивание прав, закрепленных бездокументарными ценными бумагами, не обладающих индивидуализирующими признаками, поэтому обезличивается и результат, достигнутый в ходе управления этими бездокументарными ценными бумагами, и каждый их владелец получит прибыль как среднее арифметическое, а не как прибыль от доверительного управления только его бездокументарными бумагами Юлдашбаева Л.Р. Указ. работа. С.194..

Е.А. Суханов, напротив, полагает, что обязательственные, корпоративные и исключительные имущественные права вообще не нуждаются в дополнительном специальном обособлении Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом // Вестник ВАС РФ. 2000. №1. С.85.. Несомненно, физически обособить права невозможно, но имущественные права учредителя управления должны получить обособление путем учета их на отдельном балансе или на отдельном лицевом счете.

Статья 5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» к объектам доверительного управления относит:

  • * ценные бумаги;
  • * денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги;
  • * денежные средства и ценные бумаги, получаемые в процессе управления ценными бумагами.

Но в ГК РФ содержится положение о том, что не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом. Представляется, что это как раз тот случай, который является исключением.

Осуществляя доверительное управление ценными бумагами, доверительный управляющий совершает юридические действия (заключение различных сделок) и фактические действия (изучение рынка, налоговое планирование и т.д.) без конкретных указаний учредителя, самостоятельно определяя наиболее эффективные способы использования имущества. При доверительном управлении ценными бумагами доверительный управляющий осуществляет все правомочия, закрепленные ценной бумагой. Невозможна передача в доверительное управление одного или нескольких правомочий, предоставляемых ценной бумагой (например, нельзя передавать в доверительное управление только право на получение дивидендов по акциям).

Законом или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом. Так, в договоре можно предусмотреть ограничение или исключение возможности отчуждения переданных в управление ценных бумаг. Закона, устанавливающего ограничения в отношении совершения действий с ценными бумагами, на сегодняшний день нет, но такие ограничения содержатся в постановлении ФКЦБ от 17 октября 1997 г. №37, которым утверждено Положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги Вестник ФКЦБ России, №8, 05.11.1997.. Это Положение предусматривает достаточно широкий круг ограничений для доверительного управляющего, установленных в интересах учредителя (выгодоприобретателя). Например, управляющий не вправе приобретать переданные ему в управление ценные бумаги в свою собственность или в собственность своих учредителей; обменивать переданные ценные бумаги на свои ценные бумаги или ценные бумаги своих учредителей или клиентов; доверительный управляющий не может отчуждать находящиеся в управлении акции по договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 30 дней; он не имеет права закладывать переданные ценные бумаги в обеспечение исполнения своих обязательств, обязательств своих учредителей, а также обязательств любых иных третьих лиц, и т.д.

Приобретенные управляющим в ходе исполнения договора ценные бумаги также становятся объектом доверительного управления на тех же условиях, что и первоначально переданные бумаги.

Доверительный управляющий периодически обязан предоставлять отчеты о результатах своей деятельности учредителю управления и федеральному органу исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Договор доверительного управления ценными бумагами под страхом недействительности должен быть заключен в письменной форме, его срок не может превышать пять лет.

Передача в доверительное управление акций, закрепленных в федеральной собственности, осуществляется по итогам конкурса (тендера) на право заключения договора доверительного управления акциями, проводимого по решению Правительства РФ.

В конкурсе могут принимать участие юридические лица, обладающие лицензией на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами, кроме этих общих требований к участникам предъявляются еще и специальные требования. По результатам рассмотрения представленных участниками предложений конкурсная комиссия определяет победителя конкурса и составляет протокол о результатах конкурса, который подписывается в день подведения итогов. Победитель конкурса должен в 15-дневный срок представить обеспечение исполнения своих обязательств по договору доверительного управления. Договор заключается между победителем конкурса, который выступает в качестве доверительного управляющего, и учредителем — Федеральным агентством по управлению федеральным имуществом. Проект договора разрабатывается комиссией по проведению конкурса. Обязательными частями этого договора являются задание на доверительное управление и программа деятельности доверительного управляющего, которые утверждаются комиссией. Договор доверительного управления считается заключенным с момента его подписания, т.е. является не реальным, как все другие договоры доверительного управления, а консенсуальным.

В течение 10 дней с даты подписания договора учредитель обеспечивает внесение в реестр акционеров записи о передаче акций в доверительное управление.

Доверительный управляющий не имеет права распоряжаться переданными акциями, он не может ими самостоятельно голосовать. По наиболее важным вопросам управления акционерным обществом (реорганизация, ликвидация, внесение изменений и дополнений в учредительные документы и т.д.) доверительный управляющий может голосовать только по письменному соглашению с федеральным органом исполнительной власти.

Определенные ограничения установлены и для учредителя управления. Он должен передать в доверительное управление акции свободными от залога и иных обременении, в течение срока действия договора не передавать их в уставные капиталы других акционерных обществ, а также не отчуждать их иными способами.

Управляющий обязан дважды в год представлять учредителю отчет о своей деятельности, а также по требованию последнего — необходимые документы и сведения о своей деятельности. Учредитель вправе организовать проверку отчета независимым аудитором и контролировать исполнение обязанностей управляющим.

В отличие от общих норм ГК РФ, предусматривающих максимальный срок действия договора доверительного управления имуществом пять лет, срок доверительного управления акциями, находящимися в федеральной собственности, не может превышать три года.

Статья написана по материалам сайтов: superinf.ru, wiselawyer.ru, studwood.ru.

»

Помогла статья? Оцените её
1 Star2 Stars3 Stars4 Stars5 Stars
Загрузка...
Добавить комментарий

Adblock detector